嬌蕉包商標侵權案之討論
國際智財新知
張貼人：所專admin ╱ 公告日期：2012-04-11
文/政大智財所99級 葉咨甫


圖文版請參照：


圖1左圖是HERMES的商標，右圖則是嬌蕉國際公司所申請的商標[1]
近似知名品牌柏金包外觀造型的嬌蕉包，自大S婚宴當做伴手禮後便在網路上快速竄紅，其商標以揶揄的方式將HERMES的馬車換成了香蕉，其是否侵害商標法？其實存在非常多討論空間。
智慧財產局長王美花曾表示：「個別字母與圖案看起來，柏金包與嬌蕉包完全不同，可是怕整體看起來會讓消費者混淆，以為是柏金包的系列產品，就會涉及侵權問題。 不過，若嬌蕉包只是「詼諧式攀附」，依照慣例是不構成侵權，最後結果還是要由法官認定。[2]」
智財法院的判決中指出，兩商標具有相同類別(9、18、35)的商品，其商品可能會造成消費者混淆誤導，其次，法院認為嬌蕉包利用HERMES拉抬其自身產品知名度，謀求私利，有搭便車之虞，若給與商標核准，將可能反向助長此種行為，造成市場不利。最後，法院以台灣和美國商標法制度不同，駁回原告(嬌蕉國際公司)引用Louis Vuitton Malletier v.s. Haute DiggityDog , LLC.案 幽默詼諧之戲謔仿作之判例，原告(嬌蕉國際公司)不服上訴到最高行政法院。
最高行政法院在2012年3月8號認定，HERMES已是著名商標，而「BANANE TAIPEI」商標的馬車、馬伕圖樣及外文整體設計，都和愛馬仕是近似商標，判「BANANE TAIPEI」商標不准註冊定讞[3]。

由於HERMES已在去年(2011年3月)向台北地院聲請假扣押，查扣一千個嬌蕉包，然而嬌蕉包依然繼續的接單出貨，其行為恐以構成法律上主觀惡意侵害。依據商標法第71條第3項：「商標權人請求損害賠償時….就查獲侵害商標權商品之零售單價一千五百倍以下之金額。但所查獲商品超過一千五百件時，以其總價定賠償金額。」也就是說主觀惡意侵害的罰則最高可達零售單價1500倍的賠償，不過，這部分法院有酌減之權利。
另外，HERMES認為，嬌蕉包將柏金包的外觀轉印到帆布袋上，已涉嫌重製，另案控告嬌蕉國際公司負責人違反《著作權法》，檢方繼續深入調查。[4]依據著作權法第88條：「因故意或過失不法侵害他人之著作財產權或製版權者，負損害賠償責任。…如損害行為屬故意且情節重大者，賠償額得增至新臺幣五百萬元。」



圖2 (左圖)為HERMES的柏金包[5]，(右圖)為嬌蕉包[6]

事實上嬌蕉包也非第一個以柏金包為創作體材的的廠商，早在2010年日本品牌Talking About The Abstraction（以下簡稱TATA）旗下的童裝品牌TATA Baby就曾推出熱轉印包TATA Baby Birkin[7]。原本只是想設計給孩子玩、搞趣味的，卻意外的引起風潮，港星陳奕迅的太太徐濠縈也將它引進她香港潮店裡銷售，接著在王菲、張柏芝等人的明星光環加持下，TATA Baby包快速紅遍全香港，造成一「包」難求的風潮，甚至要等候六個多月以上才能拿到轉印的TATA Baby包。[8]


圖3 柏金照片包[9]

除了日本和香港有近似柏金包的轉印照片包外，在美國還有一個名為Halloween(HLW)的設計團隊專門設計翻玩柏金包。他們秉持著萬聖節不給糖就搞怪的心態，設計出多款翻印的包。這家公司除了重視包裝之外，價格也相當的平價，包包還有鱷魚皮、駝鳥皮等「翻印」的款式供消費者選購。
從下圖C也可以明顯的看到其貴賓卡的圖案也相當類似HERMES的商標和本案嬌蕉包不允註冊的商標，不過本人在寫本篇文章時，並沒有搜尋到以上所提TATA Baby包和HLW被起訴或被控告的訊息，相反的有一則訊息指出HERMES公司覺得TATA Baby想法很棒，不但不告其侵權還考慮和TATA Baby合作！[10]



圖3 HLW公司的包裝(圖A)、產品(圖B)、VIP卡(圖C)和廣告(圖D)[11]

從以上這些資訊看來，不同國家對於戲謔仿作的接受程序似乎有所不同，台灣對於戲謔仿作似乎比美國、日本和香港來的保守，亦或者說我們對於智慧財產的保護比他國來得謹慎!
另外，由於商標和著作權法可提起公訴罪，而且具有刑事責任，因此常常被權利人拿來當做攻擊的武器和防禦的盾牌，被告面對的可能非權利人而是檢察官，因此出現小蝦米對抗大鯨魚或者是高射炮打小鳥的不對等狀態發生，本人認為台灣法院有必要建構出更明確的合理使用或言論免責標準，不然法律保護創新發展的美意可能會成為台灣文化創意產業發展的絆腳石，出現像嬌蕉公司所說的：「我們只是開心玩創意的一群設計師，卻遭法律搞得烏煙瘴氣，更遭外界妖魔化。[12]」甚至還有可能冒著被關的刑責和賠償巨額的高風險，在這樣的環境之下，還有誰敢創作呢？


[1]智慧財產法院第100年度行商訴字第104號行政判決附件
[2]中央通訊社 – 2011年4月8日http://tw.news.yahoo.com/%E5%AC%8C%E8%95%89%E5%8C%85%E6%98%AF%E5%90%A6%E4%BE%B5%E6%AC%8A-%E6%B3%95%E5%AE%98%E5%AE%9A%E6%B1%9F%E5%B1%B1-20110408-060232-259.html (最後瀏覽日：2012/3/13)
[3]自由時報╱自由時報 2012-03-09 http://n.yam.com/tlt/life/201203/20120309978807.html (最後瀏覽日：2012/3/13)
[4]自由時報2011/12/8 http://tw.news.yahoo.com/%E5%AC%8C%E8%95%89%E5%8C%85%E6%B6%89%E4%BB%BF%E6%84%9B%E9%A6%AC%E4%BB%95%E5%95%86%E6%A8%99-%E5%85%A9%E8%B2%A0%E8%B2%AC%E4%BA%BA%E8%B5%B7%E8%A8%B4-202424121.html (最後瀏覽日：2012/3/13)
[5] http://style.udn.com/mag/Style/article_story.jsp?ART_ID=117809 (最後瀏覽日：2012/3/13)
[6] http://360281239.blog.163.com/blog/static/61150920105122343135/ (最後瀏覽日：2012/3/13)
[7] 自由時報2011/04/09 http://www.libertytimes.com.tw/2011/new/apr/9/today-life9.htm (最後瀏覽日：2012/3/14)
[8] http://www.baobaofan.tw/blog/tata-baby-bag.html (最後瀏覽日：2012/3/14)
[9] 同上註8
[10] 奇美材料科技(CMMT).198--- TATA BABY/嬌蕉包/Mousse/HLW--柏金翻玩包
http://tw.myblog.yahoo.com/purplepeter915/article?mid=31595&prev=31645&next=31561&l=f&fid=59 (最後瀏覽日：2012/3/14)
[11] 同前註10
[12] kuso柏金包 嬌蕉包爭商標敗訴 蘋果日報 2011年 12月03日 http://tw.nextmedia.com/applenews/article/art_id/33861850/IssueID/20111203 (最後瀏覽日：2012/3/14)
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